Archivo mensual: marzo 2012

Simplificación de las obligaciones de información y documentación de fusiones y escisiones de sociedades de capital

Simplificación de las obligaciones de información y documentación de fusiones y escisiones de sociedades de capital

El acuerdo de fusión podrá adoptarse sin necesidad de publicar o depositar previamente los documentos exigidos por la ley y sin informe de los administradores sobre el proyecto de fusión cuando se adopte, en cada una de las sociedades que participan en la fusión, en junta universal y por unanimidad de todos los socios con derecho de voto.

 

En el BOE del sábado día 17 de marzo se ha publicado el Real Decreto-ley 9/2012 de simplificación de las obligaciones de información y documentación de fusiones y escisiones de sociedades de capital.

 

Mediante esta norma, que entró en vigor el día 18 de marzo, se pretende trasponer al Derecho español la Directiva 2009/109/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 16 de septiembre de 2009, en lo que se refiere a las obligaciones de información y documentación en el caso de las fusiones y escisiones; desarrollar la regulación del uso por las sociedades de capital de su página Web y de las comunicaciones electrónicas; y modificar las reglas relativas al derecho de separación de los socios en caso de fusión transfronteriza y en caso de traslado al extranjero del domicilio social.

 

1. Principales modificaciones de la Ley de Sociedades de Capital

 

1.1 Aspectos relativos a la página Web de las sociedades de capital y las comunicaciones por medios electrónicos

 

  • Se reafirma la obligatoriedad de la página Web para las sociedades cotizadas y se mantiene su carácter voluntario para el resto de sociedades de capital.

 

  • Salvo disposición estatutaria en contrario, el traslado o la supresión de la página Web de la sociedad se sigue atribuyendo al órgano de administración, añadiendo igualmente entre sus competencias la modificación de dicha página Web.

 

  • Se  refuerza la publicidad del acuerdo de creación de la página Web, haciendo obligatoria su inscripción en el Registro Mercantil, sin perjuicio de su publicación en la propia página Web. Se elimina la posibilidad de sustituir la inscripción en el Registro Mercantil por la comunicación a todos los socios.

 

  • Hasta que la página Web no se publique en el BORME, las inserciones que realice la sociedad en esta no tendrán efectos jurídicos.

 

  • Se establece de forma expresa la obligación de la sociedad de garantizar la seguridad de la página Web (si bien no se concreta el nivel de seguridad exigible), la autenticidad de los documentos publicados en la página y el acceso gratuito a esta, con posibilidad de descarga e impresión de lo insertado en ella.

 

  • Se atribuye expresamente a los administradores el deber de mantener lo insertado en la página Web durante el término exigido por la ley, haciéndoles responsables solidariamente entre sí y con la sociedad frente a los socios, acreedores, trabajadores y terceros de los perjuicios causados por la interrupción temporal de acceso a esa página, salvo caso fortuito o fuerza mayor.

 

Comunicaciones por medios electrónicos

 

Las comunicaciones de la sociedad por medios electrónicos con sus socios se permiten en

caso de que estos las hayan aceptado de forma expresa.

 

2. Principales modificaciones de la Ley de modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles

 

 

2.1 Informe de experto sobre las aportaciones no dinerarias

 

Se aclara la falta de necesidad de emitir un informe de experto sobre las aportaciones no dinerarias en los tres casos siguientes:

 

a)     En la constitución de una nueva sociedad por fusión o escisión cuando se haya elaborado un informe por experto independiente sobre el proyecto de fusión o escisión;

b)     En el caso de fusiones por absorción o escisiones a favor de una tercera sociedad en las que se hubiera elaborado un informe de experto independiente sobre el proyecto de fusión o escisión y el aumento del capital social correspondiente se realice con la finalidad de entregar las nuevas acciones o participaciones sociales a los socios de la sociedad absorbida o escindida;

c)      Cuando el aumento de capital se realice con la finalidad de entregar las nuevas acciones a los accionistas de la sociedad que sea objeto de una oferta pública de adquisición de acciones.

 

2.2. Obligaciones de información y documentación en el caso de fusiones y escisiones

 

  • Se simplifica el contenido del informe del experto independiente, que deberá limitarse a manifestar la opinión de si el patrimonio aportado por las sociedades que se extinguen es igual, al menos, al capital de la nueva sociedad o al importe del aumento del capital de la sociedad absorbente, en los siguientes casos:

 

a) Cuando, en todas las sociedades que participen en la fusión, así lo hayan acordado todos los socios con derecho de voto y, además, todas las personas que, en su caso, según la Ley o los estatutos sociales, fueran titulares de ese derecho.

b) Cuando la sociedad absorbente fuera titular de forma directa o indirecta de todas las acciones o participaciones en que se divida el capital social de la sociedad o sociedades absorbidas.

 

  • En los casos de fusión de sociedades cotizadas, el balance de fusión podrá ser sustituido por el informe financiero semestral de cada una de ellas, previsto en su legislación especifica.

 

  • La publicidad de los documentos de la fusión que se deben poner a disposición de los socios, los obligacionistas, los titulares de derechos especiales y los representantes de los trabajadores, se realizará a través de la página web de la sociedad, con posibilidad de descargarlos e imprimirlos.

 

  • En la convocatoria de la junta o en la comunicación individual del anuncio, se hará constar la fecha de inserción de los documentos en la página Web de la sociedad o, si ésta no tuviera página Web, el derecho que corresponde a todos los socios, obligacionistas, titulares de derechos especiales y representantes de los trabajadores a examinar en el domicilio social copia de esos documentos, así como a obtener la entrega o el envío gratuitos de los mismos.

 

  • Se amplían las posibilidades de acción de los acreedores en los casos en los que, no obstante la prohibición expresa de la ley, la fusión o la escisión se lleven a cabo sin la prestación de las garantías necesarias a favor del opositor. El Real Decreto-Ley establece, en efecto, que, si la fusión se hubiera llevado a cabo no obstante el ejercicio, en tiempo y forma, del derecho de oposición, sin prestación de garantía por parte de la sociedad, el acreedor puede solicitar del Registro Mercantil que, por nota al margen de la inscripción practicada, se haga constar el ejercicio de ese derecho, permitiendo que, dentro de los seis meses siguientes a la fecha de esta nota marginal, pueda presentar demanda ante el Juzgado de lo Mercantil contra la sociedad absorbente o contra la nueva sociedad solicitando la prestación de garantía del pago del crédito.

 

  • Se precisa de forma expresa que, sea cual sea la forma de las sociedades participantes en la fusión, el acuerdo de fusión podrá adoptarse sin necesidad de publicar o depositar previamente los documentos exigidos por la ley y sin informe de los administradores sobre el proyecto de fusión cuando se adopte, en cada una de las sociedades que participan en la fusión, en junta universal y por unanimidad de todos los socios con derecho de voto y, en su caso, de quienes de acuerdo con la ley o los estatutos pudieran ejercer legítimamente ese derecho.

 

  • Cuando la sociedad absorbente fuera titular directa del 95% o más, pero no de la totalidad del capital de la sociedad o de las sociedades anónimas o de responsabilidad limitada que vayan a ser objeto de absorción, los socios que manifiesten la voluntad de transmitir las acciones o participaciones sociales a la sociedad absorbente, pero que no estuvieran de acuerdo con el valor que para las mismas se hubiera hecho constar en el proyecto, podrán optar entre solicitar del registro mercantil correspondiente al domicilio de la sociedad absorbente la designación de un auditor de cuentas, distinto del de la sociedad, para que determine el valor razonable de sus acciones o participaciones, o bien ejercitar las acciones judiciales correspondientes para exigir que esta las adquiera por el valor razonable que se fije en el procedimiento.

 

  • En el caso de escisión por constitución de nuevas sociedades, si las acciones, participaciones o cuotas de cada una de las nuevas sociedades se atribuyen a los socios de la sociedad que se escinde proporcionalmente a los derechos que tenían en el capital de ésta no serán necesarios el informe de los administradores sobre el proyecto de escisión ni el informe de expertos independientes, así como tampoco el balance de escisión.

 

Pueden ponerse en contacto con este despacho profesional para cualquier duda o aclaración que puedan tener al respecto.

 

Un cordial saludo,

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